Nesep, sahih veya fasit bir evliliğin varlığı, cinsel birleşmenin şüpheye dayalı olarak vuku bulduğu isbat edilince yahut ikrar ya da beyyine bulununca baba yönünden sabit olur.
1) Sahih veya fasit bir evliliğin bulunması:
Nikâh akdinin varlığı ispat edilince, diğer şartlar da bulunuyorsa nesep kendiliğinden sabit sayılır. Şüpheye dayalı cinsel birleşme durumunda çocuk dünyaya gelirse, bu özür durumunun ispatı da çocuğun nesebini erkeğe bağlamada bir sebeptir.
2) İkrar yoluyla nesebin sabit olması: Nesep ikrarı ikiye ayrılır. İkrarda bulunan nesebi ya kendisine veya başkasına bağlamış olur.
Bir erkeğin; "Bu çocuk benimdir" veya "Bu benim babamdır" diye ikrarda bulunması durumunda aşağıdaki şartlar gerçekleşirse nesep sabit olur.
a) İkrarda bulunanın nesebi, başkasından sabit olmamalıdır. Nesebi başka erkekten sabit ise bu ikrar batıl olur. Çünkü, "Hz. Peygamber, nesebini kendi babasından başkasına isnat eden veya kendi efendisinden başkasını efendi edinen kimseye lanet etmiştir." (İbn Mâce, Hudûd, 36.)
b) Aradaki yaş farkının baba-çocuk olmaya elverişli bulunması gerekir. Meselâ; ikrarda bulunan erkek otuz, nesebi tanınan çocuk yirmi beş yaşında olsa, yaş farkı bu ikrara uygun değildir. Çünkü beş yaşında evlenip çocuk sahibi olmak mümkün değildir.
c) İkrarda bulunanın temyiz gücüne sahip (akıllı) olması gerekir. Çoğunluk fakihlere göre, ayrıca erginlik çağına ulaşmış olması da gereklidir.
d) Nesebin üçüncü bir kişiye yükletilmemesi de gerekir. Bir kimse; "Bu benim kardeşimdir" diye bir kişi hakkında ikrarda bulunsa, aslında o kimsenin nesebini babasına bağlamış olur. Diğer hısımların karşı çıkması durumunda, bu tanıma yalnız tanıyanı bağlar. Diğer yandan Hanefîlere göre nesebi tanınan çocuğun ayrıca sağ olması da şarttır.
Ebû Hanîfe'ye göre, bir kimse "Bu benim kardeşimdir" diyerek, nesebi başkasına, yani babasına bağladığı zaman, ya babasının da bu tanımaya katılması veya tanımanın doğru olduğunu beyyine ile ispat etmesi yahut da baba daha önce ölmüşse, mirasçılardan iki kişinin bu tanımayı kabul etmesi şarttır. Çünkü nesebi tanıma, tanıyan bakımından başkası üzerinde değil, yalnız kendi üzerinde velayet hakkı doğurduğu için eksik delil teşkil eder. Eğer tanıma, bu yollardan birisi ile desteklenmezse, yalnız tanıyanı bağlar. Meselâ; nesebini tanıdığı çocuk yoksulsa, bakımını üstlenir ve babasından gelecek mirasta da ona ortak olur.
3) Beyyine ile isbat: Beyyine denilen sağlam bir delille isbat edilmesi de nesebi sabit kılar. Beyyine ile isbat ikrardan daha kuvvetlidir. Çünkü beyyine delillerin en güçlüsüdür. Beyyine sayılan deliller şunlardır: Ebû Hanîfe ve Muhammed'e göre iki erkek veya bir erkek iki kadın; Mâlikîlere göre yalnız iki erkek; Şafiî, Hanbelî ve Ebû Yusuf'a göre bütün mirasçılar. Şahitlik görme veya işitmeye dayanmalıdır. Bizzat görme veya işitmeye dayanmıyorsa, şahitlik yapmak caiz olmaz. Çünkü Hz. Peygamber bir şahide; "Güneşi görüyor musun?" diye sormuş, "Evet" deyince; "bunun gibi gördüğüne şahitlik et, aksi halde şahitliği bırak" buyurmuştur. (Beyhakî rivayet etmiş, Hâkim senedine sağlam demiştir, bk. es-San'ânî Sübülü's-Selam, Kahire 1950, IV, 130.)
Nesebin fizik benzerlikler yolu ile belirlenmesi de mümkündür. İddet beklemekte olan bir kadın evlense, iddeti içinde doğum yapsa, eski koca ve yeni evli bulunduğu koca her ikisi de çocuğun kendilerine ait olduğunu iddia etse çocuk hangisine ait olacaktır? Yine buluntu bir çocuğu iki veya üç erkek "Benim çocuğumdur" diye tanımak istese, çocuk hangisine verilecektir?
Hanefilere göre bir çocuk üzerinde iki erkek birden nesep iddiasında bulunsa, bunlardan birisi sahih veya fasit nikâhla yatağın sahibi ise çocuk ona ait olur. Bunlardan her ikisinin de yatak hakkı olmaz veya ikisi birlikte yatak hakkında ortak bulunursa çocuk her ikisine ait sayılır. Bu konuda soy bilgininin (Soy bilgini; ayak izlerini inceleyerek kişinin babasına veya kardeşine benzerliğini tespit eden kimsedir.) görüşü ile amel edilmez.
Şafiî, Mâlikî ve Hanbelilere göre ise fizik benzerliklere dayanarak soy belirlenebilir. Delil, Hz. Âişe'den nakledilen şu hadistir: "Bir gün Rasûlullah (s.a.s) yüzünde sevinç pırıltıları saçarak yanıma geldi ve soy bilgini Mücezziz'in Zeyd b. Harise ile oğlu Usâme b. Zeyd hakkında; "Bu ayakların sahipleri biri diğerinden gelmedir" dediğini nakletti." (Buhârî, menâkıb, 23, Faza'ilü, Ashâbı'n-Nebî, 17, Ferâiz, 31; Müslim, Radâ', 38-40; Ebû Dâvud, Talâk, 31; Tirmizî, Velâ', 5; Nesâî, Talâk, 51.) Hz. Peygamber, evlâtlık ilga edilmezden önce Zeyd b. Hârise'yi evlât edinmiş ve onu azadlı cariyesi Ümmü Eymen'le evlendirmişti. İşte Usâme bu evlilikten doğmuştur. Usâme çok siyah, babası Zeyd ise beyaz tenli idi. Münafıklar, babası ile oğlu arasındaki bu renk ayrılığını öne sürerek Usâme'nin nesebi üzerinde dedikodu yapıyorlardı. Mescidde üstleri örtülü olan oğul ve babanın, örtünün altında kimlerin olduğunu bilmeksizin, yalnız çıplak ayaklarını gören soy bilgini, bu ayaklara dikkatlice bakmış, bu ayaklardan birinin diğerinden gelme olduğunu söylemiştir. Hz. Peygamber bu habere sevinmiş ve nesebin bu yolla sabit olabileceğini "takrir" yoluyla ifade buyurmuştur. (bk. Elmalılı, a.g.e., VI, 316; Zekiyûddin Şa'ban, Usûlû'l-Fıkh, Terc. İ. Kafi Dönmez, Ankara 1990, s: 65, 66.)
Günümüz tıp biliminde de fizik ve biyolojik benzerliklerden yararlanılarak çocuğun soyunu belirleme çalışmaları yapılmaktadır. Özellikle kan grupları dikkate alınarak, çocuğun babalık iddia edilen erkekten olamayacağını tıp söyleyebilirken, kan özelliklerinin benzemesi durumunda, çocuğun bu erkekten veya aynı kan özelliklerini taşıyan benzer bir erkekten de olabileceğini söylemektedir.
Diğer yandan günümüzde "DNA" testi yoluyla çocukla, anne veya babası olduğu iddia edilen kişinin "kalıtım özellikleri" arasındaki uyum durumuna göre nesep tesbiti yapılabilmektedir. "DNA" testi tıbbın ulaştığı son harika buluşlardandır. Bununla insan hücresine önceki atalarına ait özelliklerden ve kader programından yüklenmiş bulunan bilgilerin şifreleri çözülmeye çalışılmaktadır, (bk. yukarıda "Tıp Bilimine Göre Biyolojik Oluşum" konusu).
Sonuç olarak, kanaatimizce evli olanların çocukları, prensip olarak ana-babaya nisbet edilirken, şüpheye dayalı cinsel birleşme durumunda veya buluntu çocukların nesebini belirlemede yalnız nesep iddiasını veya ikrarını yeterli görmeyip fizik ve biyolojik benzerliklerin de araştırılması uygun olur. Böylece Hanefîlerle, çoğunluğun görüşü birleşmiş bulunur. Bununla nesep konusunda yapılabilecek yanlışlıklar da önlenmiş olur.
Konu: Nesebi İsbat Yolları 
Cuma Ocak 18, 2008 1:02 am
